1、股份代持糾紛中，常見的糾紛類型主要有以下幾種：(1)代持協(xié)議效力糾紛;(2)隱名股東確權(quán)顯名糾紛;(3)隱名股東債務(wù)糾紛;(4)投資資金性質(zhì)糾紛;(5)代持股被轉(zhuǎn)讓的善意第三人保護(hù)糾紛等等。其中隱名股東確權(quán)顯名糾紛占比過半。(《上海市第二中級人民法院2012-2016股權(quán)代持糾紛案件審判白皮書》)

2、股權(quán)代持的原因：一是為了規(guī)避法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定的，如關(guān)于國家公職人員禁止投資或入股的規(guī)定、外商投資準(zhǔn)入的規(guī)定、國家部委管理性規(guī)定、《公司法》股東人數(shù)限制的規(guī)定等情形;二是規(guī)避股權(quán)激勵、資產(chǎn)隔離、關(guān)聯(lián)交易、競業(yè)限制等限制。

3、有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。(《公司法司法解釋三》第24條)

3、名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。

名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。(《公司法司法解釋三》第25條)

4、公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

名義股東根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。(《公司法司法解釋三》第26條)

5、《公司法》第三十三條第三款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記;登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人?！?/p>

依據(jù)該條規(guī)定，依法進(jìn)行登記的股東具有對外公示效力，隱名股東在公司對外關(guān)系上不具有公示股東的法律地位，其不能以其與顯名股東之間的約定為由對抗外部債權(quán)人對顯名股東主張的正當(dāng)權(quán)利。

當(dāng)顯名股東因其未能清償?shù)狡趥鶆?wù)而成為被執(zhí)行人時(shí)，其債權(quán)人依據(jù)工商登記中記載的股權(quán)歸屬，有權(quán)向人民法院申請對該股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行。(最高人民法院(2013)民二終字第111號民事判決書)

6、對內(nèi)關(guān)系上，隱名股東與顯名股東之間應(yīng)根據(jù)雙方的協(xié)議約定，顯名股東為該股權(quán)的權(quán)利人;對外關(guān)系上，即對隱名股東與顯名股東以外的其他人，應(yīng)當(dāng)按照公示的內(nèi)容，認(rèn)定該股權(quán)由顯名股東享有。(最高人民法院(2013)民申字第758號民事裁定書)

股權(quán)的掛靠或代持行為，也就是通常意義上的法人股隱名持有。法人股隱名持有存在實(shí)際出資人和掛名持有人，雙方應(yīng)簽訂相應(yīng)的協(xié)議以確定雙方的關(guān)系，從而否定掛名股東的股東權(quán)利。

對于一方原本就是法人股的所有人，對方則是通過有償轉(zhuǎn)讓的方式取得法人股的所有權(quán)，雙方所簽訂的是法人股轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議中確定了轉(zhuǎn)讓對價(jià)以及所有權(quán)的轉(zhuǎn)移問題的，不屬于股權(quán)的代持或掛靠，可以認(rèn)定雙方是通過出售方式轉(zhuǎn)移法人股的所有權(quán)，即使受讓方?jīng)]有支付過任何對價(jià)，出讓方也已喪失了對系爭法人股的所有權(quán)，而只能根據(jù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議主張相應(yīng)的債權(quán)。(申銀萬國證券股份有限公司訴上海國宏置業(yè)有限公司財(cái)產(chǎn)權(quán)屬糾紛案)

7、股權(quán)歸屬關(guān)系與委托投資關(guān)系是兩個層面的法律關(guān)系，前者因合法的投資行為而形成，后者則因當(dāng)事人之間的合同行為形成。

因此，實(shí)際出資人不能以存在合法的委托投資關(guān)系為由主張股東地位，受托人也不能以存在持股比例限制為由否定委托投資協(xié)議的效力。(最高人民法院(2013)民四終字第20號民事判決書)

8、股權(quán)代持協(xié)議效力的規(guī)定：

《合同法》第52條第(五)項(xiàng)規(guī)定，違反法律 、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的，合同無效。另根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋(二)》(法釋〔2009〕5號)第14條規(guī)定，“合同法第52條第(五)項(xiàng)規(guī)定的‘強(qiáng)制性規(guī)定’，是指效力性規(guī)定”。代持協(xié)議無效必須同時(shí)滿足：其一，違反法律、行政法規(guī)這兩個層級的強(qiáng)制性規(guī)定，“法律”的特征是“法”字結(jié)尾，一般為“XX法”，行政法規(guī)一般以“條例”結(jié)尾;其二，必須是“效力性強(qiáng)制規(guī)定”，一般這類規(guī)定明示“違反本規(guī)定的無效”。

但如果雙方簽訂代持協(xié)議的目的是為了規(guī)避保險(xiǎn)、證券等特定行業(yè)的準(zhǔn)入禁止性規(guī)定，法院一般認(rèn)為其損害了金融安全、行業(yè)管理秩序和社會公共利益，會根據(jù)《合同法》第五十二條第四項(xiàng)認(rèn)定該股權(quán)代持協(xié)議無效。

9、股權(quán)代持協(xié)議效力的司法實(shí)踐：公務(wù)員委托他人代持股權(quán)協(xié)議一般認(rèn)定為有效：規(guī)避外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單(“禁止類”)的代持協(xié)議無效;為規(guī)避《公司法》關(guān)于股東人數(shù)限制的股權(quán)代持協(xié)議一般認(rèn)定為有效;上市公司股東的股權(quán)代持協(xié)議一般認(rèn)定為無效?；谫Y產(chǎn)隔離、關(guān)聯(lián)交易、競業(yè)限制等目的安排股權(quán)代持的，一般認(rèn)定為有效。

10、隱名股東的法律風(fēng)險(xiǎn)：(1)顯名股東違反代持協(xié)議約定，例如進(jìn)行處分(如果符合善意取得的要件是有效的);(2)代持股權(quán)被繼承或分割;(3)無法獲得股東資格或享受出資權(quán)益，因?yàn)橛呻[名變顯名需要符合一定的條件，例如其他股東同意等。

11、顯名股東的法律風(fēng)險(xiǎn)：(1)隱名股東出資不實(shí)，顯名股東履行出資義務(wù);(2)公司債務(wù)履行不能時(shí)受到牽連的風(fēng)險(xiǎn)，例如公司被列入失信被執(zhí)行人。

12、可充分降低法律風(fēng)險(xiǎn)的協(xié)議安排：

(1)隱名股東可以在協(xié)議中約定代持人在行使其股東表決權(quán)、選任公司管理人員權(quán)、請求分配股息紅利權(quán)、新股認(rèn)購權(quán)、分配剩余財(cái)產(chǎn)權(quán)等權(quán)利時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵照隱名股東的意愿來確定。

(2)明確顯名股東享有的股東權(quán)利，并約定上述權(quán)利必須經(jīng)隱名股東書面授權(quán)方能行使，如有可能，將上述書面授權(quán)告知股東會，強(qiáng)化隱名股東監(jiān)督權(quán);

(3)明確將顯名股東的股權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)排除在外，避免顯名股東因死亡、離婚、股權(quán)被執(zhí)行等事由發(fā)生時(shí)，使得隱名股東陷入到財(cái)產(chǎn)追索的泥潭中難以抽身;

(4)約定違約責(zé)任。顯名股東和隱名股東受到的是契約的約束，可設(shè)定嚴(yán)格的違約責(zé)任，對顯名股東和隱名股東均起到一定的警示作用，避免任何一方濫用權(quán)利給對方造成的損害。

13、在IPO或并購重組業(yè)務(wù)中，一般要求擬上市公司和標(biāo)的公司股權(quán)清晰，不存在重大權(quán)屬糾紛。股權(quán)代持有違股權(quán)清晰的要求，也容易造成糾紛，所以一般要求解除代持關(guān)系，還原實(shí)際股東身份。

14、稅務(wù)機(jī)關(guān)一般將代持關(guān)系還原的股權(quán)轉(zhuǎn)讓認(rèn)定為普通的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，一般會按照公允的評估價(jià)值計(jì)算繳納股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅。隱名股東取回自己所投資的股權(quán)，可能須繳納一定稅款，應(yīng)予注意。

15、根據(jù)最高院的相關(guān)判例，(1)名義股東的債權(quán)人對代持的股權(quán)申請強(qiáng)制執(zhí)行，隱名股東以其為代持股權(quán)的實(shí)際權(quán)利人為由提出執(zhí)行異議，要求停止執(zhí)行的，法院不予支持。(2)對于股權(quán)代持，雙方應(yīng)簽訂相應(yīng)的協(xié)議以確定雙方的關(guān)系，從而否定掛名股東的股東權(quán)利。(3)作為實(shí)際投資人的外商投資企業(yè)請求確認(rèn)股東資格應(yīng)以合法的投資行為為前提，否則，不予支持。(4)對于雙方當(dāng)事人之間存在委托收購股權(quán)且代持關(guān)系還是借款關(guān)系均無直接書面證據(jù)的，法院將根據(jù)民事證據(jù)優(yōu)勢證據(jù)原則綜合各方面證據(jù)予以判斷。(5)就目標(biāo)公司股權(quán)存在雙重代持法律關(guān)系的，隱名股東的“隱名股東”要求顯名的，經(jīng)過其名義股東及名義股東同意的，法院予以支持。

16、應(yīng)當(dāng)注意保留股權(quán)代持協(xié)議原件、公司開具并由顯名股東簽名確認(rèn)的出資認(rèn)繳憑證(包括收款憑證、出資證明書、股東資格證明、驗(yàn)資報(bào)告、隱名股東向公司其他股東、顯名股東的配偶及債務(wù)人等第三人披露股權(quán)代持的書面文件等。因?yàn)檫@些將成為書面證據(jù)。

17、可以考慮在簽訂股權(quán)代持協(xié)議前就行股權(quán)代持協(xié)議公證、委托書公證、股東會決議公證、股東放棄優(yōu)先購買權(quán)聲明書公證;設(shè)計(jì)股權(quán)質(zhì)押借款模式的公證等，以降低法律風(fēng)險(xiǎn)。

18、股權(quán)代持協(xié)議書模板：

股權(quán)代持協(xié)議書

甲方：

身份證號：

住所地：

甲方：

身份證號：

住所地：

甲、乙雙方本著平等互利的原則，經(jīng)友好協(xié)商，就甲方委托乙方代為持股事宜達(dá)成協(xié)議如下，以茲共同遵照執(zhí)行：

第一條 委托內(nèi)容

1.1甲方自愿委托乙方作為自己對 有限公司(以下簡稱“公司”)人民幣萬 元出資(該等出資占公司注冊資本的 %，下簡稱“代持股份”)的名義持有人，并代為行使相關(guān)股東權(quán)利，乙方愿意接受甲方的委托并代為行使該相關(guān)股東權(quán)利。

第二條 委托權(quán)限

甲方委托乙方代為行使的權(quán)利包括：由乙方以自己的名義將受托行使的代持股份作為在 公司股東登記名冊上具名、在工商機(jī)關(guān)予以登記、以股東身份參與相應(yīng)活動、代為收取股息或紅利、出席股東會并行使表決權(quán)、以及行使公司法與 公司章程授予股東的其他權(quán)利。

第三條 甲方的權(quán)利與義務(wù)

3.1甲方作為代持股份的實(shí)際出資者，對公司享有實(shí)際的股東權(quán)利并有權(quán)獲得相應(yīng)的投資收益;乙方僅以自身名義代甲方持有該代持股份所形成的股東權(quán)益，而對該等出資所形成的股東權(quán)益不享有任何收益權(quán)或處置權(quán)(包括但不限于股東權(quán)益的轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押、劃轉(zhuǎn)等處置行為)。

3.2在委托持股期限內(nèi)，甲方有權(quán)在條件具備時(shí)，將相關(guān)股東權(quán)益轉(zhuǎn)移到自己或自己指定的任何第三人名下，屆時(shí)涉及到的相關(guān)法律文件，乙方須無條件同意，并無條件承受。

3.3甲方作為代持股份的實(shí)際所有人，有權(quán)依據(jù)本協(xié)議對乙方不適當(dāng)?shù)氖芡行袨檫M(jìn)行監(jiān)督與糾正，并有權(quán)基于本協(xié)議約定要求乙方賠償因受托不善而給自己造成的實(shí)際損失，但甲方不能隨意干預(yù)乙方的正常經(jīng)營活動。

3.4甲方認(rèn)為乙方不能誠實(shí)履行受托義務(wù)時(shí)，有權(quán)依法解除對乙方的委托并要求依法轉(zhuǎn)讓相應(yīng)的代持股份給委托人選定的新受托人。

第四條 乙方的權(quán)利與義務(wù)

4.1未經(jīng)甲方事先書面同意，乙方不得轉(zhuǎn)委托第三方持有上述代持股份及其股東權(quán)益。

4.2作為公司的名義股東，乙方承諾其所持有的股權(quán)受到本協(xié)議內(nèi)容的限制。乙方在以股東身份參與 公司經(jīng)營管理過程中需要行使表決權(quán)時(shí)至少應(yīng)提前7日通知甲方并取得甲方書面授權(quán)。在未獲得甲方書面授權(quán)的條件下，乙方不得對其所持有的代持股份及其所有收益進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、處分或設(shè)置任何形式的擔(dān)保，也不得實(shí)施任何可能損害甲方利益的行為。

4.3乙方承諾將其未來所收到的因代持股份所產(chǎn)生的任何全部投資收益(包括現(xiàn)金股息、紅利或任何其他收益分配)均全部轉(zhuǎn)交給甲方，并承諾將在獲得該等投資收益后三日內(nèi)將該等投資收益劃入甲方指定的銀行賬戶。如果乙方不能及時(shí)交付的，應(yīng)向甲方支付等同于同期中國人民銀行逾期貸款利息之違約金。

4.4在甲方擬向 公司之股東或股東以外的人轉(zhuǎn)讓代持股份時(shí)，乙方必須對此提供必要的協(xié)助及便利。

第五條 委托持股費(fèi)用

乙方受甲方之委托代持股份期間，不收取任何報(bào)酬。

第六條 委托持股期間

甲方委托乙方代持股份的期間自本協(xié)議生效開始，至乙方根據(jù)甲方指示將代持股份轉(zhuǎn)讓給甲方或甲方指定的第三人時(shí)終止。

第七條 保密條款

協(xié)議雙方對本協(xié)議履行過程中所接觸或獲知的對方的任何商業(yè)信息均有保密義務(wù)，除非有明顯的證據(jù)證明該等信息屬于公知信息或者事先得到對方的書面授權(quán)。該等保密義務(wù)在本協(xié)議終止后仍然繼續(xù)有效。任一方因違反該等義務(wù)而給對方造成損失的，均應(yīng)當(dāng)賠償對方的相應(yīng)損失。

第八條 爭議的解決

凡因履行本協(xié)議所發(fā)生的爭議，甲、乙雙方應(yīng)友好協(xié)商解決，協(xié)商不能解決的，任一方均有權(quán)將爭議提請甲方所在地人民法院起訴。

第九條其他事項(xiàng)

9.1本協(xié)議共三頁，一式兩份，協(xié)議雙方各持一份，具有同等法律效力。

9.2本協(xié)議自甲、乙雙方簽署后生效。

(以下無正文)

甲方(簽字摁手印)：

年 月 日

乙方(簽字摁手印)：

年 月 日