小額貸款公司法律問題淺析——從律師角度游森然摘要由于我國對金融行業(yè)的長期壟斷式管控，導致我國銀行業(yè)規(guī)模發(fā)展迅速，但是業(yè)務(wù)競爭能力低下，長期以息差為主的收入結(jié)構(gòu)導致銀行系統(tǒng)缺乏國際競爭力，而且嚴重影響抵押資產(chǎn)不足的中小企業(yè)的融資貸款問題。自2005年我國足市場，深刻分析小額貸款公司在運營可能遇到的法律問題，并提出建議。關(guān)鍵詞小額貸款公司現(xiàn)狀法律問題對策作者簡介：游森然，西南財經(jīng)大學法學院。中圖分類號：D920．4文獻標識碼：A文章編號：1009．0592(2014)02．096．02我國民營企業(yè)融資一直是一個難題，這已經(jīng)成為阻礙企業(yè)發(fā)“慎貸”、“恐貸”現(xiàn)象，給中國中小企業(yè)發(fā)展帶來了資金造血功能展的主要因素。企業(yè)從小到大的過程，這個過程中，急需大量資不足的先天缺陷。另一方面政府一直在尋求收編地下錢莊的途金，通過銀行、信托等正規(guī)渠道融資又存在規(guī)模小、抵押擔保不符徑，期望不在續(xù)寫充斥多次區(qū)域金融風險和動蕩“草根金融史”。合規(guī)定條件、審查關(guān)口多、等待時間長等諸多困難，加之銀行周期與其讓民營資本進入金融體系游離在法律之外，不如納入法律規(guī)性的銀根緊縮，許多銀行壓縮信貸規(guī)模，在國家政策的誘導下，銀范，從而引導民間金融更好地服務(wù)于地方經(jīng)濟，服務(wù)于小企業(yè)發(fā)行等金融機構(gòu)出于逐利的目的，同時也是為了防范和控制風險，展。

在這樣的背景下2008年全國允許設(shè)立小額貸款公司開都把主要投資領(lǐng)域限定在國有大型企業(yè)和政府基礎(chǔ)設(shè)施的投入短短3年時間內(nèi)，截止2011年3月底，全國小額貸款公司已經(jīng)超項目之中，民營企業(yè)，特別是中小民營企業(yè)獲得信用額度的希望過3000家，實收資本214l億元，貸款余額2408億會很小，于是許多民營企業(yè)連第一關(guān)都過不了，只有向地下錢莊這樣的蓬勃發(fā)展體現(xiàn)了民間金融正積極向合法化轉(zhuǎn)化，然而或者以各種形式出現(xiàn)的民間借貸求助。很多地下錢莊因此生意也給整個小額貸款公司的發(fā)展前景蒙上了陰影，其中不乏一火爆，尤其是沿海一帶的民間自由借貸發(fā)展的速度非常迅猛，已期經(jīng)營行為和銀行業(yè)尋租行為的出現(xiàn)。可以設(shè)想，中國的小經(jīng)成為中小民營企業(yè)常用融資的重要選擇。數(shù)據(jù)顯示，我國截止款公司在不遠的將來必然面臨著一場優(yōu)勝劣汰的洗牌階段。2012年，民間地下借貸的資金總額已經(jīng)有1．32萬億，借貸的總量二、小額貸款公司存在的主要法律問題已經(jīng)占到了國內(nèi)生產(chǎn)總值的6％到7％，相當于銀行總額貸款的小額貸款公司近年來實現(xiàn)了極為快速的增長，是目前我國整4％到5％。小額貸款公司作為一種民營資本進入金融領(lǐng)域的途個信貸市場的重要補充力量。但在其經(jīng)營中也存在一定法律問徑，是從2008年5月中國銀監(jiān)會、央行聯(lián)合出臺《關(guān)于小額貸款(一)小額貸款公司的設(shè)立存在法律漏洞而，其實早在2005年，小額貸款公司在內(nèi)蒙古、山西、陜西、貴州、銀監(jiān)會和央行發(fā)布的《關(guān)于小額貸款公司試點的指導意見》四川五省就已經(jīng)以局部試點的形式開始出現(xiàn)，只是整個都在嚴格規(guī)定：“申請小額貸款公司，首先向省政府主管部門提出正式申的控制下，發(fā)展速度有限。

2009年4月。中國銀監(jiān)會發(fā)布了《小請，經(jīng)批準后，到當?shù)毓ど绦姓芾聿块T申請辦理注冊登記手續(xù)額貸款公司改制設(shè)立村鎮(zhèn)銀行暫行規(guī)定》為小額貸款公司的發(fā)展并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。”從形式上說，小額貸款公司的經(jīng)營資格批準屬基本指明了方向。這幾年來小額貸款公司發(fā)展很快，對規(guī)范民間于一項行政許可。《意見》的規(guī)定，使這一行政許可缺少了法律依資本、促進經(jīng)濟的發(fā)展、提供多元化金融融資途徑都有積極意義。據(jù)。因為依據(jù)《行政許可法》規(guī)定，設(shè)立行政許可的主體，應(yīng)是法然而，小額貸款公司近年來的試點也出現(xiàn)了不少問題，對此本文律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)。若以上主體都沒有規(guī)定，確需要立即從法律角度對其中一些問題做簡要分析。實施行政許可的，可以由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章設(shè)立臨一、小額貸款公司現(xiàn)狀時性行政許可。小額貸款公司僅有《意見》來確定行政許可是缺根據(jù)《關(guān)于小額貸款公司試點的指導意見》的規(guī)定，小額貸款少法律依據(jù)的。公司是由自然人、企業(yè)法人與其他社會組織投資設(shè)立，不吸收公各地在制定實施細則時，貫穿著試點心理，制定規(guī)定時要給眾存款，經(jīng)營小額貸款業(yè)務(wù)的有限責任公司或股份有限公司。各級政府留下自由量度的空問，為避免束縛行政權(quán)力的手腳往往按照目前的法律規(guī)定，小額貸款公司應(yīng)執(zhí)行國家的金融方針宜粗不宜細，給小額貸款公司的具體適用造成一定困難。

和金融政策。但并不取得金融許可證，只需要省級政府的金融辦(二)小額貸款公司的監(jiān)管存在一定的法律漏洞予以預先批準，根據(jù)浙江省對于小額貸款公司定性，小額貸款公《意見》中規(guī)定，“凡是省級政府能明確一個主管部門(金融辦司屬于經(jīng)營貨幣的普通公司。或相關(guān)機構(gòu))負責對小額貸款公司的監(jiān)督管理，并愿意承擔小額長期以來。一方面金融機構(gòu)對小企業(yè)融資普遍存在“惜貸”、貸款公司風險處置責任的，方可在本省(區(qū)、市)的縣城范圍內(nèi)開萬方數(shù)據(jù)展組建小額貸款公司試點”。目前多數(shù)地方，小額貸款公司均由部分小額貸款公司不斷發(fā)放貸款。當信貸資產(chǎn)達到一定程度就整省級政府指定省金融辦負責監(jiān)督管理，并承擔可能出現(xiàn)的試點失體打包出讓給信托機構(gòu)。這種融資方式并不是小額貸款公司的的損失，但省金融辦并不具備行政主體資格。而且，對小額貸創(chuàng)新，此前銀行機構(gòu)也曾經(jīng)采取這樣的方式處置信貸資產(chǎn)，然后司監(jiān)管缺乏統(tǒng)一口徑，對于小額貸款這種微型金融監(jiān)管的人銀監(jiān)會已經(jīng)叫停銀行和信托公司之間的“雙買斷”信貸資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。員、經(jīng)驗和技能上都存在儲備不足。上述諸多問題，造成了對小這樣的模式下，信托機構(gòu)將小額貸款公司的信貸資產(chǎn)包裝為貸款公司的多頭監(jiān)管或監(jiān)管空白，使監(jiān)管在操作上失去了可操特定的信托產(chǎn)品面相公眾或特定投資人予以再次轉(zhuǎn)讓，其實質(zhì)上性，流于形式。

導致小額貸款公司的資金來源于社會不特定多數(shù)投資人，存在被另外，目前小額貸款公司與村鎮(zhèn)銀行的審核、監(jiān)管體系不同，認定為變相吸收存款的法律風險。而且在這樣的模式下，小額貸得小額貸款公司向村鎮(zhèn)銀行轉(zhuǎn)化有天然的壁壘，至今我也沒有款公司不在關(guān)注自己放款回收的風險，而是通過轉(zhuǎn)讓債權(quán)及其他閱到小額貸款公司轉(zhuǎn)化為村鎮(zhèn)銀行的案例，而大量的村鎮(zhèn)銀行權(quán)益的方式實現(xiàn)回收資金，因此整個資金的回收風險將無力監(jiān)管均屬于新設(shè)。的信托產(chǎn)品購買人承擔，必然會導致壞賬率提高。(三)小額貸款公司經(jīng)營存在的法律漏洞(二)小額貸款公司與銀行的批發(fā)+零售”融資模式法律問題目前我國對于小額貸款公司沒有明確的法律規(guī)定，僅僅通過目前不少銀行都有專項的小額貸款資金，然而這些面對中小銀監(jiān)會等部門規(guī)章、通知、地方性法規(guī)等規(guī)范性文件予以確立。而企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)戶等的資金由于管理成本高，基本銀行都不小額貸款公司的性質(zhì)確定為經(jīng)營貨幣的普通公司，屬于非金融機熱衷發(fā)放此類貸款。于是部分銀行與小額貸款公司之間形成一構(gòu)，這導致小額貸款公司游離在金融機構(gòu)之外，而其經(jīng)營中的大種“批發(fā)+零售”的融資模式，即由銀行將相關(guān)資金“批發(fā)”方式提量規(guī)范均需適用金融法律法規(guī)、金融政策等，這種參照適用本身供給小額貸款公司，而小額貸款公司再面向廣大的貸款人“零售”的法律正當性存在疑問，小額貸款公司的大量經(jīng)營行為都變得缺 出去。

乏法律依據(jù)，給小額貸款公司的經(jīng)營造成法律適用的空 白，加之 這種形式由于仍然可能在銀行與小額貸款公司之間形成負 我國針對不動產(chǎn)、動產(chǎn)抵押、有關(guān)權(quán)利質(zhì)押的抵押登記分散在15 債，同樣受到《意見》中規(guī)定，小額貸款公司“從銀行業(yè)金融機構(gòu)獲 個部門進行，一些行政部門對于小額貸款公司尚不清楚，甚至只 得融入資金的余額不得超過資本凈額的50％的限制。”目前有人 給金融機構(gòu)提供抵押登記，給小額貸款公司經(jīng)營帶來很多困難。 建議，將這樣的資金提供定性為“拆借”，而非“貸款”，這種做法是 三、小額貸款公司融資的法律問題 將小額貸款公司視為金融機構(gòu)，適用金融機構(gòu)同業(yè)拆借的規(guī)定， 我國目前對于小額貸款公司的融資限制較嚴格，《意見》中規(guī) 但目前仍然有法律障礙。 定，小額貸款公司“從銀行業(yè)金融機構(gòu)獲得融入資本的余額不得 也有部分銀行與小額貸款公司通過委托關(guān)系解決融資杠桿 超過資本凈額的50％的限制”。這導致小額貸款公司的資金杠桿 問題，但是由于我國銀行監(jiān)嚴格，銀行將資金委托給非金融機構(gòu) 率過低，經(jīng)過五年的發(fā)展，該問題已經(jīng)日益突出。目前已經(jīng)開業(yè) 代為發(fā)放貸款同樣具有法律風險。 的小額貸款公司主要依靠股東 繼續(xù)增資的方式解決資金問題，其 目前小額貸款公司不斷尋求新的融資方式，然后由于小額貸 資金渠道非常有限，部分小額貸款公司已經(jīng)陷入“無錢可貸”的停 款公司本身的法律地位仍然有法律漏洞，大量的金融法律均不能 工狀態(tài)，迫切需要擴大資金規(guī)模。

目前小額貸款公司的經(jīng)營過程 直接適用于小額貸款公司，因此這些融資方式都存在各種潛在的 基本是，開業(yè)、放款，等待還款，再放款，小額貸款公司的市場人員 法律風險。 較長時間處在停工休息狀態(tài)。而一般工商企業(yè)的杠 桿率應(yīng)該是 四、總結(jié) 倍，而小額貸款公司作為微型金融組成體，卻遠遠低于普通工 我國微型金融體系發(fā)展較為波折，在經(jīng)歷了1997年前后 商企業(yè)的杠桿率，明顯存在不合理。村基金會的關(guān)閉，2000年左右國有商業(yè)銀行縣域網(wǎng)點大幅撤 月第三屆中國小額信貸機構(gòu)與國際交流會上，和2003 年農(nóng)村信用社改革后，我國微型金融體系建設(shè)在 200S 提高資金杠桿率，拓寬小額貸款公司融資途徑成為會議重要議題進入了快速發(fā)展階段。小額貸款公司作為“草根金融” 在中國悄 之一。各種討論中均提到擬在未來對中國的小額貸款公司進行 然形成了一個行業(yè)，由于先天的試點目的，小額貸款 公司從主體 評級制度，根據(jù)評級情況給予不同的資金杠桿率權(quán)限，對于經(jīng)營 調(diào)整的法律法規(guī)，經(jīng)營業(yè)務(wù)的法律法規(guī)，到融資運 營的法律法規(guī) 較好的小額貸款公司擬將杠桿率提升至 200％。但即便該規(guī)定出 都存在很大的缺失，這要求律師為這類企業(yè)提供 法律服務(wù)時，時 臺，杠桿率仍然很低，不能從根本上解決小額貸款公司的融資問 刻需要做拓展和類比延伸，不能簡單地認為法律 沒有禁止即為合 題。

為此，部分小額貸款公司尋求新的融資途徑，這些融資途徑 法。畢竟小額貸款公司雖然法律地位上并不承 認其為金融機構(gòu)， 存在各種各樣的法律風險。 但其從事的貨幣借貸業(yè)務(wù)屬于最為直接和根本的金融業(yè)務(wù)，稍有 (一)小額貸款公司與信托機構(gòu)“雙買斷”信貸資產(chǎn)的法律問 不慎就可能產(chǎn)生嚴重的社會后果。 參考文獻：一些小額貸款公司為拓寬融資途徑，與信托機構(gòu)建立合作關(guān) f1】周遲．小頹貸款公司的發(fā)展模式細分及教益評價．北京變通大學．2013-．01-01． 】王啟迪小額貸款公司監(jiān)管制度研究．南京大學．201 05-0 系，采取將信貸債權(quán)和信貸資產(chǎn)一并出讓給信托機構(gòu)的方式實現(xiàn)【3】單玉芬我國小額貸款公司發(fā)展的現(xiàn)狀、悶題及對簫研究．山東財經(jīng)大學．2012-05—30． 資金回籠，從而實現(xiàn)小額貸款公司的資金造血功能。這種狀況使 萬方數(shù)據(jù)